Вопрос: Просим Вас разрешить спорный вопрос, возникший между поставщиком и покупателем по правильности оформления протокола согласования цен на ЖНВЛП. В протоколе на препарат Декапептил р-р для п/к вв 0,1 мг/мл шпр. N 7 указана зарегистрированная предельная отпускная цена производителя 2588,32, фактическая отпускная цена производителя без НДС 2749,28, суммарный размер фактической оптовой надбавки организации оптовой торговли в процентах — 6,007% и в рублях — 155,32, фактическая отпускная цена организации оптовой торговли без НДС — 2743,64. Наша позиция такова, что в данном случае графа «Суммарный размер фактической оптовой надбавки организации оптовой торговли» должна иметь прочерк или отрицательную надбавку, или не должна заполняться вообще. Комментарии юриста компании — поставщика приводим далее: «В рассматриваемой ситуации Поставщик реализует лекарственный препарат по цене ниже уровня его приобретения у производителя, но выше зарегистрированной предельной отпускной цены производителя, при этом Поставщик к зарегистрированной предельной отпускной цене производителя применил фактическую оптовую надбавку организации оптовой торговли в размере 6,0007%. Соответственно Поставщик обязан указать размер такой надбавки в графах 9 и 10 Протокола согласования цен поставки ЖНВЛП, как этого требует установленная Постановлением Правительства РФ от 08.08.2009 N 654 форма указанного выше протокола». Кто прав, поставщик или покупатель?
Ответ: Согласно части 4 статьи 61 Федерального закона РФ от 12.04.2010 N 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (в ред. от 13.07.2015) не допускаются реализация и отпуск лекарственных препаратов, включенных в Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, производителями лекарственных препаратов по ценам, превышающим зарегистрированные предельные отпускные цены на лекарственные препараты, а также реализация и отпуск лекарственных препаратов организациями оптовой торговли и розничной торговли лекарственными препаратами по ценам, уровень которых с учетом предельной оптовой надбавки и предельной розничной надбавки превышает размер фактической отпускной цены. Таким образом, указанная в тексте вопроса ситуация, при которой фактическая отпускная цена производителя превышает зарегистрированную предельную цену, изначально является нарушением данной нормы Закона. Следовательно, ни производитель, ни поставщик не имели права заключать такую сделку. По нашему мнению, ответственность за указанное правонарушение, предусмотренная статьей 14.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях может быть возложена как на производителя, так и на поставщика лекарственных препаратов, а также и на покупателя (второго оптовика или аптечную организацию). Согласно пункту 6 утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.10.2010 N 865 «Правил установления предельных размеров оптовых и предельных размеров розничных надбавок к фактическим отпускным ценам производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, в субъектах Российской Федерации» (в ред. от 04.09.2015) реализация лекарственных препаратов организациями оптовой торговли осуществляется с оформлением протокола согласования цен поставки жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 08.08.2009 N 654 «О совершенствовании государственного регулирования цен на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства». Согласно пункту 7 указанных Правил формирование отпускной цены на лекарственный препарат организациями оптовой торговли осуществляется исходя из фактической отпускной цены производителя на лекарственный препарат, не превышающей зарегистрированную цену, и оптовой надбавки, размер которой не превышает предельный размер оптовой надбавки, установленный в субъекте Российской Федерации. Таким образом, в случае осуществления указанной в тексте вопроса незаконной сделки первый оптовик должен рассчитывать свою надбавку от зарегистрированной предельной цены производителя, не принимая в расчет сформированную с нарушением фактическую отпускную цену производителя. Следовательно, в указанном в тексте вопроса случае формально рассчитанная оптовая надбавка первого оптовика составит 6,007% или 155-32 рубля. Тем не менее, поскольку, как уже сказано выше, данная ситуация изначально является нарушением Закона, ее отражение не предусмотрено в утвержденной Постановлением Правительства РФ от 08.08.2009 N 654 форме Протокола согласования цены. Следовательно, при любом варианте оформления Протокола контрольно-надзорные органы могут признать его оформление не соответствующим законодательству, а значит административным правонарушением, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.6 КоАП РФ.
Директор юридической
компании «Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
15.12.2015