Вопрос: ОАО производит отпуск медикаментов бюджетным организациям (школам, детсадам) по договорам купли-продажи по безналичному расчету. Выписывается товарная накладная, счет-фактура. Отпуск медикаментов происходит после поступления средств на расчетный счет. Просим дать разъяснение распространяется ли понятие «розничная торговля», указанное в статье 346.27 НК РФ к данной реализации медикаментов, ведь они используют товар для собственных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью. Можно ли применять в отношении данной торговли ЕНВД? («Советник бухгалтера в здравоохранении», 2011, N 8)

«Советник бухгалтера в здравоохранении», 2011, N 8

Вопрос: ОАО производит отпуск медикаментов бюджетным организациям (школам, детсадам) по договорам купли-продажи по безналичному расчету. Выписывается товарная накладная, счет-фактура. Отпуск медикаментов происходит после поступления средств на расчетный счет. Просим дать разъяснение распространяется ли понятие «розничная торговля», указанное в статье 346.27 НК РФ к данной реализации медикаментов, ведь они используют товар для собственных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью. Можно ли применять в отношении данной торговли ЕНВД?

Ответ: По нашему мнению реализацию лекарственных средств и изделий медицинского назначения аптечной организацией юридическим лицам (школам, детским садам) следует квалифицировать как розничную торговлю, независимо от характера оплаты, поскольку согласно пункту 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Следовательно, если организация приобретает лекарственные средства в аптеке не с целью перепродажи, то такую сделку следует считать розничной. Однако наше мнение может не совпадать с мнением различного рода контролеров. В таком случае вряд ли кто-нибудь сможет предсказать исход возможного конфликта с контролирующими органами, а также решение судебных органов. Ситуация осложняется, если аптека оформляет организации платежно-расчетные документы, характерные для договора поставки (счет-фактуру, накладную ТОРГ-12). Требования к форме договора розничной купли-продажи установлены статьей 493 ГК РФ. По общему правилу договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Следовательно, если при продаже товаров аптека выдает покупателю кассовый и (или) товарный чек и (или) иной документ, подтверждающий оплату товара, и при этом не заключает письменный договор, то такая реализация будет признаваться розничной независимо от формы оплаты. По видимому, положения этой статьи ГК РФ навели чиновников из Минфина России на мысль, что если при продаже товаров продавец оформляет и передает покупателю накладную и счет-фактуру с выделением суммы НДС, ведет журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то такая деятельность не может быть признана розничной торговлей (см. Письма Минфина России от 23.01.2007 N 03-11-05/9, от 15.08.2006 N 03-11-04/3/375, от 23.06.2006 N 03-11-04/3/314, от 10.03.2006 N 03-11-04/3/123). Таким образом, по мнению Минфина РФ, для квалификации сделки как розничной купли-продажи недостаточно исходить из факта отсутствия договора поставки. Необходимо также учитывать и применяемый при такой реализации порядок составления и оформления первичных документов. Следовательно, во избежание обвинений в незаконной предпринимательской деятельности при реализации товаров из аптеки нежелательно оформление документов, присущих оптовой торговле. Что касается режима налогообложения аптечного предприятия, то указанные выше проблемы в полной мере проявляются и тут. В соответствии с положениями пункта 2 статьи 346.26. Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (ЕНВД) не может применяться для оптовой торговли. Таким образом, применение общего или специального режима налогообложения в данном случае также зависит от квалификации договора купли-продажи между аптекой и указанными в вопросе юридическими лицами. Заметим также, что в недавнем письме Минфина России от 08.07.2011 N 03-11-06/3/81 данное ведомство безо всякой аргументации указывает на то, что «не относится к розничной торговле и, соответственно, не может быть переведена на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход предпринимательская деятельность аптечных организаций, связанная с реализацией лекарственных препаратов и изделий медицинского назначения бюджетным учреждениям по муниципальным и государственным контрактам». Подчеркнем, что указанное утверждение ведомства ничем не аргументировано и не подтверждено ссылкой на нормативно-правовые акты. Кроме того, данное письмо является ответом на частный вопрос, то есть не является нормативно-правовым актом, обязательным для исполнения. Тем не менее, очевидно, что налоговые органы будут руководствоваться мнением Минфина России, изложенным в этом письме.

Директор юридической
компании «Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
04.07.2011