Статья. «Особенности заключения договоров на оказание рекламных и маркетинговых услуг аптечными учреждениями» (М.И.Милушин) («Фармацевтические ведомости», 2004, N 11)
«Фармацевтические ведомости», 2004, N 11
ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ НА ОКАЗАНИЕ РЕКЛАМНЫХ И МАРКЕТИНГОВЫХ УСЛУГ АПТЕЧНЫМИ УЧРЕЖДЕНИЯМИ
Помимо типичной для аптечных предприятий деятельности по реализации лекарственных средств и других разрешенных к продаже в аптеке товаров (изделий медицинского назначения, медицинской техники, БАД, парафармации и т.д.), а также оказания услуг по изготовлению лекарственных средств по рецептам врачей и требованиям лечебно-профилактических учреждений, зачастую аптеки рассматривают предложения на выполнение работ, в общем-то не вполне соответствующих миссии аптечных учреждений.
Например, в последнее время многие дистрибьюторы предлагают аптечным организациям заключать с ними договоры на оказание рекламных или информационных услуг с размещением в аптеке стендов, телевизоров и т.д. с рекламой лекарственных средств и изделий медицинского назначения. Некоторые крупные дистрибьюторы или компании, специализирующиеся на сборе аналитической информации о рынке фармацевтических и медицинских товаров и услуг предлагают крупным аптекам или аптечным сетям оказывать услуги по сбору и обобщению маркетинговой информации. Естественно, в современных условиях вряд ли какая-либо аптека откажется от дополнительной возможности расширения своего бизнеса. В то же время при оказании аптечным учреждением подобного рода услуг перед его руководителем неизбежно встают вопросы как правого, так и этического характера. Этично ли аптечному предприятию заниматься открытой рекламой лекарственных средств, поставляемых конкретным поставщиком, в ущерб препаратам аналогичного фармакологического действия других производителей? Вправе ли аптека предоставлять место в торговом зале под рекламу продукции фармацевтических фирм, не является ли это нарушением лицензионных требований и условий? Как с точки зрения действующего законодательства следует рассматривать проведение аптекой маркетинговых исследований в собственных интересах и в интересах сторонних организаций? Разумеется, что решение вопросов профессиональной этики дело каждого конкретного руководителя аптечного предприятия. Рычагов административного воздействия за нарушение этических норм в сфере обращения лекарственных средств не существует, да и само понятие нарушения во многом определяется с субъективной точкой зрения и по сути своей имеет дискуссионный характер. Другое дело — нарушение требований законодательства. Хотя и в данном случае многие вопросы дискуссионны и зачастую спорны в силу нечеткости и размытости правовых норм или вообще отсутствия таковых по конкретным ситуациям, а наказание за такие нарушения может быть вполне конкретным. В настоящей статье мы не будем касаться этической стороны затронутых выше вопросов, а рассмотрим лишь их правовые аспекты. Подробнее всего лицензионные требования и условия осуществления фармацевтической деятельности конкретизированы в Отраслевом стандарте «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения. ОСТ 91500.05.0007-2003», утвержденного Приказом Минздрава РФ от 04.03.2003 г. N 80 (в ред. от 30.01.2004 г.). А п. 4д «Положения о лицензировании фармацевтической деятельности», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.07.2002 г. N 489 (в ред. от 04.02.2003 г.), установлено, что к лицензионным требованиям и условиям при осуществлении фармацевтической деятельности относятся, в частности, соблюдение правил розничной торговли лекарственными средствами. Пунктом 2.5. указанных Правил (Отраслевого стандарта) установлен достаточно подробный и закрытый перечень функций, которые могут осуществлять аптечные организации. Такой вид деятельности, как оказание рекламных или маркетинговых услуг указанным стандартом не предусмотрен. Не предусмотрено оказание каких-либо услуг, кроме изготовления лекарственных средств, при осуществлении фармацевтической деятельности аптечными учреждениями и Федеральным законом РФ от 22.06.1998 г. N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (в ред. от 30.06.2003 г.). На основании изложенного можно сделать вывод, что, хотя перечисленные выше нормативные правовые акты и не содержат прямого запрета на оказание аптечными учреждениями дополнительных услуг, не перечисленных в Отраслевом стандарте, такая деятельность с большой степенью вероятности может рассматриваться контролирующими органами как нарушение лицензионных требований со всеми вытекающими отсюда последствиями. Тем не менее, существуют варианты оформления договорных отношений на подобного рода услуги, которые могут позволить аптечному предприятию, если не полностью оградить себя от претензий лицензирующих органов, то, по крайней мере, существенно снизить вероятность предъявления таких претензий. Так, тем же п. 2.5. Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения. ОСТ 91500.05.0007-2003» предусмотрено «предоставление населению необходимой информации по надлежащему использованию и хранению лекарственных препаратов в домашних условиях и оказание консультативной помощи в целях обеспечения ответственного самолечения». С учетом этого договоры с фирмами на размещение рекламы их продукции можно попробовать оформить со ссылкой на указанный пункт Стандарта, убрав из них прямые указания на «рекламные услуги». Приемлемой в этом случае может быть, например, такая формулировка: «В обеспечение выполнения п. 2.5. Отраслевого стандарта … и в целях предоставления населению необходимой информации, а также оказания консультативной помощи по ответственному самолечению аптека размещает в торговом зале информацию о лекарственных средствах, поставляемых фирмой «Таблетка М». При этом фармацевтическая фирма оплачивает услуги аптеки по обеспечению и организации консультативной помощи населению в целях обеспечения ответственного самолечения, организации надлежащего размещения и актуализации информации о поставляемых фармацевтической фирмой товарах». Сам договор может быть назван не договором на оказание рекламных услуг, а, например, «договором о сотрудничестве в целях совместного оказания услуг населению по обеспечению ответственного самолечения». Необходимо подчеркнуть, что, конечно, полной гарантии отсутствия претензий со стороны контролирующих органов даже оформленный подобным образом договор не дает, однако процесс доказывания нарушения лицензионных требований аптечным учреждением в данном случае будет существенно затруднен. Не просто обстоит вопрос и с оказанием аптечными учреждениями маркетинговых услуг. Хотя, на наш взгляд, этическая сторона вопроса в данном случае абсолютно прозрачна и ясна, никаких моральных устоев проведение аптекой маркетинговых услуг» по заказу сторонних организаций с чьей бы ни было точки зрения, скорее всего, ни в коей мере не затрагивает. Аптека — коммерческое предприятие, и как всякое коммерческое предприятие, безусловно, имеет право проводить маркетинговые исследования в своих интересах. Вряд ли какое-либо нарушение этики фармацевта можно усмотреть и в продаже аптекой информации, собранной в ходе таких маркетинговых исследований. В свое время этим видом деятельности занимались практически все аптеки — изучали спрос населения, работали в непосредственном контакте с врачами, существовала служба кабинетов фармацевтической информации. Тем не менее с утверждением нового отраслевого стандарта ситуация существенно усложнилась. Как уже отмечалось выше, п. 2.5. Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения. ОСТ 91500.05.0007-2003» установлен закрытый перечень функций, которые могут осуществлять аптечные организации. Такой вид деятельности, как выполнение маркетинговых исследований по заказу сторонних организаций указанным стандартом не предусмотрен. Нет никакого намека на возможность проведения подобных исследований ни в Законе «О лекарственных средствах», ни в каких-либо иных нормативно-правовых актах, регламентирующих фармацевтическую деятельность. Таким образом, с большой долей вероятности оказание маркетинговых услуг аптекой по заказу аналитической компании в принципе может быть признано нарушением лицензионных требований и условий. В то же время, на наш взгляд, при заключении договора купли-продажи или договора комиссии с поставщиками в качестве одного из условий договора может быть указано, что аптека собирает и обобщает информацию о реализации поставляемых поставщиком товаров с предоставлением последнему периодических отчетов о проделанной работе. При этом вознаграждение за маркетинговые услуги аптеки по такому договору может оформляться предоставлением заранее оговоренной скидки на поставляемую продукцию или бонуса. Такое условие договора купли-продажи, во-первых, достаточно сложно обнаружить при проведении проверки, а, во-вторых, существенно труднее квалифицировать как нарушение лицензионных требований.
Директор юридической компании «Юнико-94», кандидат юридических наук
М.И.МИЛУШИН
