Статья. «Проверяй, и не доверяй?» (В.Гришина) («Фармацевтическое обозрение», 2011, N 2)
«Фармацевтическое обозрение», 2011, N 2
ПРОВЕРЯЙ, И НЕ ДОВЕРЯЙ?
В любую аптечную организацию в любой день могут нагрянуть проверяющие лица. Законодательством определен круг государственных органов, обладающих правом контроля (надзора) за юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Но кто из них, что именно уполномочен проверять? Как показывает жизнь, довольно часто проверяющие лица превышают свои полномочия, о чем руководители и работники аптек порой не знают, как не знают и собственных прав. Между тем, знание нормативной базы и практические рекомендации специалистов могли бы ослабить или вовсе устранить возможные негативные последствия проверок, утверждает руководитель службы экономической безопасности аптечной сети «Ригла» Андрей Федосеев.
«К вам постоянно наведываются милиционеры и другие проверяющие? — говорит он. — Учитесь разговаривать на одном с ними языке, аргументировать свою позицию, обретайте уверенность в себе. Общие принципы осуществления государственного контроля (надзора) за предпринимателями, в том числе и за аптечными учреждениями, со стороны федеральных органов исполнительной власти, органов власти субъектов РФ и муниципальных властей регулируются ФЗ N 294 от 26.12.2008 г. «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». В соответствии с требованием закона, информация о плановой проверке публикуется заранее.
КТО И ЧТО ПРОВЕРЯЕТ
Начнем с того, что надо знать, какие виды проверок бывают и какими органами они осуществляются. Во-первых, это органы государственного и муниципального контроля (МЧС, СЭС, АТИ, фармконтроль, налоговая инспекция, финансовый контроль и т.д.). Суть проводимых ими проверок — соблюдение лицензионных и некоторых других требований, как правило, касающихся исполнения административного законодательства и не связанных с уголовной ответственностью. Помимо органов государственного и муниципального контроля проверку аптек осуществляют сотрудники МВД РФ, т.е. милиционеры (речь идет о проверках до возбуждения уголовного дела). Есть: а) подразделения криминальной милиции (ОБЭП — отдел по борьбе с экономическими преступлениями, реже приходит ОНП — отдел по налоговым преступлениям) и б) подразделения милиции общественной безопасности (ОБППР — отдел по борьбе с правонарушениями на потребительском рынке). Правомочиями на проверку аптек обладают также сотрудники ФСКН — Федеральной службы по контролю за оборотом наркотиков. Наконец, прокуратуру как правоохранительный орган Федеральный закон «О прокуратуре Российской Федерации» также наделяет полномочиями осуществлять проверки.
ВОЗМОЖНЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ ПРОВЕРОК
Составление протокола об административном правонарушении в меньшей степени характерно для проверяющих из МВД, поскольку представители ФСКН и милиционеры ориентированы на возбуждение уголовных дел. У них есть показатели для «галочки» (нового уголовного дела), поэтому административка их не интересует. Реально они приходят возбуждать уголовное дело по одной из статей Уголовного кодекса, при этом в основном по ст. 234 — так называемое «дело фармацевтов». Как всегда, законодательство, нормативные акты запутаны, сложны, и нужно иметь много опыта, практических навыков, чтобы в них разобраться. Тем не менее, есть несколько моментов, которые легко запомнить. Что надо знать? Участники проверки обязаны предъявить служебные удостоверения, и руководство аптеки должно требовать этого от них. Также должен быть предъявлен документ, дающий основание для проверки. Он может называться по-разному (в милиции — постановление, в ФСКН — приказ), но в нем обязательно должны быть указаны лица, участвующие в проверке, дата ее проведения, наименование и адрес проверяемой организации, а также вид проверки. Иногда в этом документе адрес или наименование организации указаны с ошибкой. Надо иметь в виду, что в таком случае оснований для проведения проверки они лишаются. Второе, на что следует обратить внимание: проводить проверку имеют право только лица, указанные в постановлении. Зачастую приходит целый взвод, проверяют лица, которые не фигурируют в постановлении, — это является грубейшим нарушением. С представленным постановлением руководитель аптечного учреждения должен ознакомиться и поставить свою подпись. Руководители аптек нередко выражают желание получить в свое распоряжение копию постановления о проверке, ведь документ с мелким убористым шрифтом, большим количеством подписей и другой информацией усвоить сразу невозможно. Регламент не содержит четкого толкования по этому вопросу, все зависит от решения конкретного милиционера предоставлять или не предоставлять копию. Опыт показывает, что 70 процентов постановлений оформлены с нарушением норм, поэтому их, как правило, предпочитают не оставлять. Отказ в просьбе предоставить копию или дать возможность убедиться в достоверности представленных в постановлении данных следует отразить в акте проверки. К сожалению, сегодня отменены действовавшие ранее инструкции, которые четко регламентировали полномочия и порядок действий милиционеров во время проверок (так как им сложно было работать в зарегулированной ситуации). В действующих ныне федеральных законах «О милиции» и «Об оперативно-розыскной деятельности» много неопределенных моментов. Например, милиционеры получают право проводить проверку при наличии признаков преступления, — это весьма витиеватая формулировка, страдающая субъективизмом.
ВИДЫ ПРОВЕРОК
Наиболее часто практикуется шесть видов проверок: 1. Опрос.
2. Проверочная закупка.
3. Сбор образцов для сравнительного исследования. 4. Исследование предметов и документов. 5. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств. 6. Оперативный эксперимент.
Можно обратить внимание на то, что обследование помещений, весьма похожее на обыск, не является таковым, поскольку наделяет представителей правопорядка несколько иными правами. Проверяемые лица этого часто не знают, а милиционеры этим обстоятельством пользуются. Проверяемым также следует запомнить, что в постановлении обязательно должен быть записан вид проверки. Чтобы не получалось — «от забора до обеда».
ВАШИ ПРАВА ПРИ ПРОВЕРКЕ
В случае проверки представители аптеки вправе требовать присутствия двух понятых. Зачастую проверяющие сами приводят этих лиц, но, как показывает практика, чаще это люди, задержанные по поводу каких-либо правонарушений, они «на крючке» у правоохранительных органов и готовы подписать все и вся. Поэтому, если есть возможность, следует пригласить своих понятых (желательно сотрудников аптеки), которые объективно будут подписывать документ. Это поможет обезопасить себя от неприятных сюрпризов. Право проверяемых — лично присутствовать при проверке. Хотя здесь все зависит от ситуации. Проверка должна осуществляться в присутствии полномочного представителя организации. Однако иногда руководителю выгодно не присутствовать при проверке, и в таком случае любые действия проверяющих становятся неправомочными. Но иногда действительно лучше присутствовать лично, чтобы контролировать ситуацию. Нелишними станут технические средства (например, видеонаблюдение). Они очень желательны, так как позволяют фиксировать все действия милиционеров. В таких случаях следует обратиться к старшему оперуполномоченному и попросить разрешения на использование видеонаблюдения. Проверяющие зачастую весьма настороженно относятся к подобным моментам, поскольку при проведении проверок нередко совершается немало процессуальных нарушений, тогда как на видеозаписи все проколы всегда видны. Как правило, проводить видеонаблюдение запрещают. В таком случае факт отказа следует зафиксировать в документе, который будет оформляться по результатам проверки. Требуйте ознакомления с результатами проверки. Никогда не подписывайте акты без этого (включая все приложения). На листе акта порой остается много пустых мест, зачастую оперуполномоченный оставляет свободным пространство для целых абзацев, чтобы вписать текст после. Никогда не оставляйте пустых мест — делайте прочерк буквой Z. Вы можете обжаловать действия проверяющих — в прокуратуре, у вышестоящего руководства. Это ваше право. Исключение составляет прокуратура. У милиции есть определенный внутренний регламент действий, у прокуратуры подобный момент отсутствует. Однако поинтересоваться целью визита представителей и этого органа необходимо. Обжаловать действия представителей прокуратуры весьма проблематично.
ОФОРМЛЕНИЕ ПРОВЕРКИ
Завершает визит контрольных органов составление акта проверки (он может называться протокол осмотра и т.д.). Это шанс задокументировать все свои замечания, заявления, несогласие и т.д. Не надо бояться вписывать в акт любые замечания: отказ в понятых, проверка предприятия в отсутствие его руководителя, незаконный обыск вместо осмотра… Все это основания для обжалования действий представителей контрольных органов в суде или других инстанциях. Не внеся замечания в письменной форме, потом сложно будет что-либо доказать словесно. В акте (протоколе) не должно быть того, чего не было. Читайте документ внимательно, поскольку это очень важно. Но при этом имейте в виду, что любые неточности (ошибки) могут помочь при дальнейшем разбирательстве. Указывать на неточности (ошибки) или нет — ваше решение.
ОСОБЕННОСТИ ПРОВЕРОК
Сотрудники ФСКН предпочитают проверять аптеки на предмет свободной продажи наркосодержащих рецептурных препаратов, что особенно характерно для регионов. Это может выглядеть как контрольная закупка препарата Меридиа или Линдакса, который долго просят продать без рецепта. Как только препарат отпускают, оформляется постановление о возбуждении уголовного дела, при этом наркоконтролеры предпринимают попытки придать правонарушению статус организованного. Потом, на суде дело, скорее всего, развалится, но в регионах подобные уголовные дела за последние полгода имели место — в Чебоксарах, Краснодаре, Рязани, Ростове. В проверках от МВД представители ОБППР проверяют пробитие чека, отпуск рецептурных препаратов без рецепта, квалификацию продавца (консультант или провизор (фармацевт), наличие и подлинность медицинских книжек. Впервые в практике нынешней зимой в Санкт-Петербурге представители милиции, а не технадзора, предприняли попытку проконтролировать уборку снега на аптечном объекте. Представители ОБЭП проверяют все. В последнее время в свете государственной политики активно проверяют ценообразование, выполнение лицензионных требований (температурный режим и т.д.).
ЧТО ЗАПРЕЩЕНО СОТРУДНИКАМ ОРГАНОВ ПРИ ПРОВЕРКЕ
Запрещено прибегать к насилию и другим формам силового воздействия, ограничивать перемещение сотрудников аптеки. Задержать их могут только в случае обыска. При осмотре помещения можно передвигаться, как угодно, и даже покинуть учреждение. Это не все знают, и представители проверяющих органов этим пользуются. Если вам предлагают остаться, поинтересуйтесь, задержали ли вас. В случае положительного ответа требуйте оформления протокола задержания. В рамках осмотра представители правоохранительных органов могут потребовать показать личные вещи (например, сумку) либо что-то другое. Законопослушные граждане в таких случаях обычно теряются и выполняют требование. Но мы имеем право не подчиниться ему, так как, в отличие от обыска, при осмотре помещения проверяющие лица не наделены полномочиями устраивать обыск. В случае если уголовное дело не возбуждено, их права сильно ограничены. Заставлять что-либо подписывать без ознакомления также нельзя. Помните, что без вашей подписи документ сразу теряет силу. Важно, что полномочиями подписывать документы обладают только руководители аптеки. Поэтому в случаях, когда сотрудники милиции об этом не знают и свою подпись ставит фармацевт, дела при рассмотрении в суде обычно разваливаются.
ПРАВА УЧАСТКОВОГО МИЛИЦИОНЕРА
Несколько в привилегированном положении находятся участковые милиционеры. Им не требуется постановление на проведение проверки — достаточно предъявить служебное удостоверение. Они имеют право проверить: договор аренды или правоустанавливающие документы на помещение; регистрацию сотрудников; соблюдение общественного порядка. Проверка всех остальных документов участковым милиционером осуществляется только по постановлению.
ЧТО НАДО ПОМНИТЬ ПРИ ПРОВЕРКЕ
Проверка со стороны правоохранительных органов — это во многом психологическое противостояние (точнее, давление на аптечных работников со стороны представителей органов власти). Со своей стороны можно ответить хорошим знанием своих прав, законов, хладнокровием. При этом не следует предпринимать попытки не допустить на объект контрольные органы. Не надо оказывать никакого физического противодействия работникам милиции, другим законным представителям власти, даже если их действия кажутся вам неправомерными. Лучше отразить все эти моменты в жалобах и замечаниях.
В.ГРИШИНА
