Вопрос: Наша организация имеет розничную фармацевтическую лицензию. Возможна ли продажа фармацевтических препаратов другому юридическому лицу, не обладающему фармацевтической лицензией, для его внутренних потребностей, например для формирования на предприятии аптечек для водителей? (Консультация эксперта, 2017)

Вопрос: Наша организация имеет розничную фармацевтическую лицензию. Возможна ли продажа фармацевтических препаратов другому юридическому лицу, не обладающему фармацевтической лицензией, для его внутренних потребностей, например для формирования на предприятии аптечек для водителей?

Ответ: Право реализации аптечными организациями лекарственных препаратов юридическим лицам является достаточно спорным в связи с неоднозначной трактовкой целей приобретения последними лекарственных препаратов и других товаров — интересах предпринимательской деятельности или нет согласно нормам статьи 492 Гражданского кодекса РФ. Так, согласно части 1 указанной статьи ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. В связи с этим отметим, что реализация аптечной организацией лекарственных препаратов другой аптечной организации однозначно не может считаться розничной торговлей и, следовательно, будет трактоваться как оптовая торговля лекарственными препаратами без лицензии со всеми вытекающими из этого негативными последствиями. В то же время отметим, что розничная реализация лекарственных препаратов в медицинские организации, включая юридические лица, имеющие в своем составе лицензированные медицинские пункты (кабинеты), прямо разрешена пунктом 26 утвержденных Приказом Минздрава РФ от 11.07.2017 N 403н «Правил отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе иммунобиологических лекарственных препаратов, аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность» по требованиям-накладным на отпуск лекарственных препаратов, оформляемым в соответствии с «Инструкцией о порядке выписывания лекарственных препаратов и оформления рецептов и требований-накладных», утвержденной Приказом Минздравсоцразвития РФ от 12.02.2007 N 110 (в ред. от 26.02.2013). Что касается иных юридических лиц, то, по нашему мнению, в случае, если юридическое лицо приобретает лекарственные средства у аптечной организации не с целью перепродажи, то такую сделку следует считать розничной. Однако наше мнение может не совпадать с мнением различного рода контролеров. В таком случае вряд ли кто-нибудь сможет предсказать исход возможного конфликта с контролирующими органами, а также решение судебных органов. Отметим также, что ситуация осложняется, если аптечная организация оформляет организации-покупателю договор поставки и платежно-расчетные документы, характерные для договора поставки (счет-фактуру, накладную ТОРГ-12). Требования к форме договора розничной купли-продажи установлены статьей 493 ГК РФ. По общему правилу договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Следовательно, если при продаже товаров аптека выдает покупателю кассовый и (или) товарный чек и (или) иной документ, подтверждающий оплату товара, и при этом не заключает письменный договор, то такая реализация будет признаваться розничной независимо от формы оплаты. По видимому, положения этой статьи ГК РФ навели чиновников из Минфина России на мысль, что если при продаже товаров продавец оформляет и передает покупателю накладную и счет-фактуру с выделением суммы НДС, ведет журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то такая деятельность не может быть признана розничной торговлей (см. Письма Минфина России от 23.01.2007 N 03-11-05/9, от 15.08.2006 N 03-11-04/3/375, от 23.06.2006 N 03-11-04/3/314, от 10.03.2006 N 03-11-04/3/123). Таким образом, по мнению Минфина РФ, сделка может квалифицироваться как розничная купля-продажа при отсутствии договора поставки, а также с учетом характерного для розницы порядка составления и оформления первичных документов. Следовательно, во избежание обвинений в незаконной предпринимательской деятельности при реализации товаров из аптеки крайне нежелательно оформление документов, присущих оптовой торговле. Из изложенного можно сделать вывод, что не имеющее лицензии на медицинскую деятельность юридическое лицо, теоретически, может приобрести лекарственные средства в аптеке через подотчетное физическое лицо (сотрудника). Заметим, однако, что с формальной точки зрения для хранения лекарственных средств юридическим лицом необходимо иметь лицензию на фармацевтическую деятельность с соответствующей записью в лицензии.

Директор юридической
компании «Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
23.11.2017