Вопрос: Поставщик выразил намерение провести в помещении аптечной организации рекламную акцию с целью продвижения БАДа. Содержание рекламной акции — предоставление рекламных брошюр с пробниками, а также по желанию потребителя дегустация БАДа (напиток). Допустимо ли проведение подобной акции с точки зрения законодательства? («Российские аптеки», 2008, N 20)

«Российские аптеки», 2008, N 20

Вопрос: Поставщик выразил намерение провести в помещении аптечной организации рекламную акцию с целью продвижения БАДа. Содержание рекламной акции — предоставление рекламных брошюр с пробниками, а также по желанию потребителя дегустация БАДа (напиток). Допустимо ли проведение подобной акции с точки зрения законодательства?

Ответ: Поскольку рекламную акцию проводит поставщик, следовательно, аптека предоставляет ему возможность проведения такой акции в помещении аптеки и силами сотрудников аптеки, т.е. оказывает поставщику определенную услугу, которую можно квалифицировать как рекламную или маркетинговую. Пунктом 2.5. Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения. ОСТ 91500.05.0007-2003», утвержденного Приказом Минздрава РФ от 04.03.2003 г. N 80 (в ред. от 18.04.2007 г.), установлен достаточно подробный и закрытый перечень функций, которые могут осуществлять аптечные организации. Такой вид деятельности, как оказание рекламных или маркетинговых услуг указанным стандартом не предусмотрен. Не предусмотрено оказание каких-либо услуг, кроме изготовления лекарственных средств, при осуществлении фармацевтической деятельности аптечными учреждениями и Федеральным законом РФ от 22.06.1998 г. N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (в ред. от 18.12.2006 г.). На основании изложенного можно сделать вывод, что, хотя перечисленные выше нормативные правовые акты и не содержат прямого запрета на оказание аптечными учреждениями дополнительных услуг, не перечисленных в Отраслевом стандарте, такая деятельность с большой степенью вероятности может рассматриваться контролирующими органами как нарушение лицензионных требований со всеми вытекающими отсюда последствиями. Тем не менее, по нашему мнению, существуют варианты оформления договорных отношений на подобного рода услуги при рекламировании лекарственных средств, которые могут позволить аптечному предприятию, если не полностью оградить себя от претензий лицензирующих органов, то, по крайней мере, существенно снизить вероятность предъявления таких претензий. Так, тем же п. 2.5. Отраслевого стандарта «Правила отпуска (реализации) лекарственных средств в аптечных организациях. Основные положения. ОСТ 91500.05.0007-2003» предусмотрено «предоставление населению необходимой информации по надлежащему использованию и хранению лекарственных препаратов в домашних условиях и оказание консультативной помощи в целях обеспечения ответственного самолечения». С учетом этого договоры с фирмами на размещение рекламы их продукции можно попробовать оформить со ссылкой на указанный пункт Стандарта, убрав из них прямые указания на «рекламные услуги». Приемлемой в этом случае может быть, например, такая формулировка: «В обеспечение выполнения п. 2.5. Отраслевого стандарта… и в целях предоставления населению необходимой информации, а также оказания консультативной помощи по ответственному самолечению аптека размещает в торговом зале информацию о лекарственных средствах, поставляемых фирмой «Таблетка М». При этом фармацевтическая фирма оплачивает услуги аптеки по обеспечению и организации консультативной помощи населению в целях обеспечения ответственного самолечения, организации надлежащего размещения и актуализации информации о поставляемых фармацевтической фирмой товарах». Сам договор может быть назван не договором на оказание рекламных услуг, а, например, «договором о сотрудничестве в целях совместного оказания услуг населению по обеспечению ответственного самолечения». Необходимо подчеркнуть, что, конечно, полной гарантии отсутствия претензий со стороны контролирующих органов даже оформленный подобным образом договор не дает, однако процесс доказывания нарушения лицензионных требований аптечным учреждением в данном случае будет существенно затруднен. При этом такое оформление договора возможно только при проведении рекламных акций по продвижению лекарственных средств, а не БАД.

Директор юридической
компании «Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
28.07.2008