Вопрос: Может ли предприятие розничной торговли, уплачивающее единый налог на вмененный доход, осуществлять отпуск медикаментов детским садам, заводам и другим конечным потребителям для собственных нужд, по безналичному расчету? Нужна ли в данном случае лицензия на оптовую торговлю? (Консультация эксперта, 2007)

Вопрос: Может ли предприятие розничной торговли, уплачивающее единый налог на вмененный доход, осуществлять отпуск медикаментов детским садам, заводам и другим конечным потребителям для собственных нужд, по безналичному расчету? Нужна ли в данном случае лицензия на оптовую торговлю?

Ответ: Проблема реализации лекарственных средств юридическим лицам для собственных нужд, а не для дальнейшей реализации действующим законодательством надлежащим образом не урегулирована. Согласно ст. 4 Федерального закона РФ от 22.06.98 г. N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (в ред. от 16.10.2006 г.), аптечным учреждением признается организация, осуществляющая розничную торговлю лекарственными средствами. В то же время, согласно статье 492 ГК РФ вопрос квалификации договора купли-продажи (розница или опт) зависит от целей использования закупленного товара. В соответствии с пунктом 1 этой статьи под розницей понимается продажа товаров для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью. Заметим, что законодательство четко не разъясняет, что имеется в виду под «связью с предпринимательской деятельностью». К огромному сожаленью, ни Законодатель, ни Правительство, ни Минздрав уже в течение многих лет не хотят ни решить, ни хотя бы разъяснить этот вопрос. По нашему мнению, в случае, если организация приобретает лекарственные средства в аптеке не с целью перепродажи, а для использования для собственных нужд, то такую сделку следует считать розничной. Однако это мнение может не совпадать с мнением различного рода контролеров. В таком случае вряд ли кто-нибудь сможет предсказать исход возможного конфликта с контролирующими органами. При реализации лекарств юридическим лицам рекомендуем в целях доказательства розничного характера сделки запросить у организации-заказчика гарантийное письмо о том, что закупаемая продукция не будет использована для предпринимательских целей. Однако даже при наличии у предприятия такого письма остается вероятность предъявления к предприятию претензий со стороны лицензирующих или иных контролирующих органов. Обращаем особое внимание на то, что если аптечное предприятие, оформляет поставку лекарственных средств указанным в вопросе организациям как оптовую реализацию (накладная по форме ТОРГ-12), тем самым оно, фактически, само подтверждает оптовый характер сделки. Согласно статье 29 Федерального закона РФ от 22.06.98 г. N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» организации оптовой торговли лекарственными средствами могут продавать лекарственные средства или передавать их в распоряжение: других организаций оптовой торговли лекарственными средствами; организаций-производителей лекарственных средств для целей производства; аптечных учреждений;
научно-исследовательских учреждений для научно-исследовательской работы; индивидуальных предпринимателей, имеющих лицензии на осуществление медицинской деятельности. Таким образом, осуществлять оптовую реализацию лекарственных средств юридическим лицам, не имеющим лицензию на фармацевтическую деятельность или на производство лекарственных средств (за исключением НИИ), оптовые организации, имеющие лицензию на оптовую продажу лекарственных средств, не имеют права. Что касается режима налогообложения аптечного предприятия, то указанные выше проблемы в полной мере проявляются и тут. В соответствии с положениями пункта 2 статьи 346.26. Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (ЕНВД) не может применяться для оптовой торговли. Таким образом, применение общего или специального режима налогообложения в данном случае также зависит от квалификации договора купли-продажи между аптекой и указанными в вопросе юридическими лицами.

Директор юридической
компании «Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
12.10.2007