Вопрос: Относится ли обеспечение хозрасчетной аптекой лечебно-профилактических учреждений к розничной торговле? Относится ли медицинская деятельность к «профессиональному использованию» указанному в п. 3 раздела 2.1 ГОСТ Р 51303-99?
Ответ: В соответствии со статьей 4 Федерального закона РФ от 22.06.98 г. N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (в ред. от 30.12.2008 г.) аптека является организацией розничной торговли лекарственными средствами. Согласно пункту 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. В настоящее время квалификация договора купли-продажи между аптечным и лечебным учреждениями вызывает определенные трудности, поскольку достаточно сложно определить цели предназначения закупаемого ЛПУ товара. К огромному сожаленью, ни Правительство, ни Минздрав уже в течение многих лет не хотят ни решить, ни хотя бы разъяснить этот вопрос. По нашему мнению, в случае, если организация приобретает лекарственные средства в аптеке не с целью перепродажи, то такую сделку следует считать розничной. Однако это мнение может не совпадать с мнением различного рода контролеров. В таком случае вряд ли кто-нибудь сможет предсказать исход возможного конфликта с контролирующими органами. В то же время в отношении бюджетных ЛПУ договор купли-продажи с высокой уверенностью практически всегда можно квалифицировать как розничную продажу, поскольку такие ЛПУ не занимаются предпринимательской деятельностью, даже если оказывают платные услуги населению. Требования к форме договора розничной купли-продажи установлены статьей 493 ГК РФ. По общему правилу договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Следовательно, если при продаже товаров аптека выдает покупателю кассовый и (или) товарный чек и (или) иной документ, подтверждающий оплату товара, и при этом не заключает письменный договор, то такая реализация будет признаваться розничной независимо от формы оплаты. По-видимому, положения этой статьи ГК РФ навели чиновников из Минфина России на мысль, что если при продаже товаров продавец оформляет и передает покупателю накладную и счет-фактуру с выделением суммы НДС, ведет журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то такая деятельность не может быть признана розничной торговлей (см. Письма Минфина России от 23.01.2007 г. N 03-11-05/9, от 15.08.2006 г. N 03-11-04/3/375, от 23.06.2006 г. N 03-11-04/3/314, от 10.03.2006 г. N 03-11-04/3/123). Таким образом, по мнению Минфина РФ, для квалификации сделки как розничной купли-продажи недостаточно исходить из факта отсутствия договора поставки. Необходимо также учитывать и применяемый при такой реализации порядок составления и оформления первичных документов. Следовательно, во избежание обвинений в незаконной предпринимательской деятельности при реализации товаров из аптеки не желательно оформление документов, присущих оптовой торговле. Что касается определения «оптовой торговли», приведенного в разделе 2.1 Государственного стандарта РФ «Торговля. Термины и определения» ГОСТ Р 51303-99, утвержденного Постановлением Госстандарта России от 11.08.99 г. N 242-ст, то, безусловно, применение в медицинской деятельности лекарственных средств является их профессиональным использованием. Однако следует заметить, что указанный документ не является нормативным правовым актом, обязательным к исполнению, поскольку не зарегистрирован Минюстом РФ и официально не опубликован (п.п. 8-10 Указа Президента РФ от 23.05.96 г. N 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» (в ред. от 28.06.2005 г.) и п.п. 10, 17, 19 «Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.97 г. N 1009 (в ред. от 29.12.2008 г.)). В соответствии с пунктом 10 Указа Президента РФ N 763 не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке нормативные акты не влекут правовых последствий, как не вступившие в силу, и применению не подлежат.
Директор юридической
компании «Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
24.02.2009
