«Нормативные акты и комментарии для фармации», 2010, N 1
Вопрос: Государственное предприятие является фармацевтической организацией и имеет лицензию на фармацевтическую деятельность (оптовая торговля). В своей структуре фармацевтическая организация имеет аптеки, которые также имеют лицензии на осуществление фармдеятельности (розничная торговля). Предприятие как оптовая организация участвует в аукционах на поставки лекарственных средств в соответствии с ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» N 94-ФЗ. Однако в целях соблюдения ст. 29 ФЗ «О лекарственных средствах» N 86-ФЗ и п. 2.4. Приказа Минздрава РФ от 04.03.2003 N 80, счета-фактуры и товарные накладные (ТОРГ-12) оформляет через аптеку. Разъясните, правильно ли поступает предприятие? Необходимо ли, чтобы в аукционах, участвовало не само предприятие, имеющее оптовую лицензию, а аптека, от имени предприятия, имеющая лицензию на розничную торговлю лекарственными средствами? Указанное разъяснение необходимо для правильного определения торговой надбавки к ценам на лекарственные средства. В настоящее время Предприятие устанавливает торговую надбавку к ценам на лекарственные средства, как предприятие розничной торговли, поскольку отпуск лекарственных средств в ЛПУ по результатам выигранных аукционов осуществляется через аптеку, но при этом оформляются товарные накладные (ТОРГ-12) и счета-фактуры. Разъясните, правильно ли поступает предприятие в данном случае?
Ответ: Как мы уже неоднократно писали в течение многих лет, проблема реализации лекарственных средств юридическим лицам для собственных нужд, а не для дальнейшей реализации действующим законодательством надлежащим образом не урегулирована. В то же время согласно статье 29 Федерального закона РФ от 22.06.1998 N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (в ред. от 30.12.2008) организации оптовой торговли лекарственными средствами осуществлять оптовую реализацию лекарственных средств юридическим лицам, не имеющим лицензию на фармацевтическую деятельность или на производство лекарственных средств (за исключением НИИ) не имеют права. По нашему мнению, в случае, если организация приобретает лекарственные средства в аптеке не с целью перепродажи, а для использования для собственных нужд, то такую сделку следует считать розничной. Однако это мнение может не совпадать с мнением различного рода контролеров. В таком случае вряд ли кто-нибудь сможет предсказать исход возможного конфликта с контролирующими органами. Обращаем особое внимание на то, что если аптечное предприятие, оформляет поставку лекарственных средств указанным в вопросе организациям как оптовую реализацию (накладная по форме ТОРГ-12), тем самым оно, фактически, само подтверждает оптовый характер сделки. Заметим также, что в описанном в вопросе случае юридическое лицо имеет лицензии, как на оптовую, так и на розничную торговлю лекарственными средствами. Тем не менее, как указано выше, мы считаем, что в данном случае имеет место розничная торговля лекарственными средствами и, следовательно, предприятие должно применять розничную надбавку. Однако согласно Примечанию 5 к таблице Приложения 1 к Постановлению Правительства Республики Бурятия от 10.04.2000 N 110 «Об установлении торговых надбавок к ценам на лекарственные средства, изделия медицинского назначения и порядке их применения» (в ред. от 28.05.2009) фармацевтические организации оптовой торговли, имеющие собственную розничную аптечную сеть и лицензию на осуществление розничной торговли, формируют цены на лекарственные средства и изделия медицинского назначения с применением одновременно двух надбавок (оптовой и розничной), но при этом предельная розничная надбавка уменьшается на 10%. Таким образом, реализуя лекарства в ЛПУ предприятие имеет право применить одновременно предельную оптовую надбавку и розничную надбавку, уменьшенную на 10%.
Директор юридической
компании «Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
10.12.2009
