Примечание.
При применении следует учитывать, что документ не носит нормативный характер и является разъяснением по конкретному запросу. Текст документа
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
10 марта 2006 г.
N 03-11-04/3/123
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики по вопросу применения положений главы 26.3. «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) в отношении аптечных учреждений, осуществляющих розничную торговлю лекарственными средствами, сообщает следующее. В соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 года N 95-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации о налогах и сборах» с 1 января 2006 года система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга. Пунктом 2 статьи 346.26. Кодекса определены виды предпринимательской деятельности, в отношении которых может применяться система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, в том числе и розничная торговля. Согласно Федеральному закону от 22 июня 1998 года N 86-ФЗ «О лекарственных средствах» аптечное учреждение определено как организация, осуществляющая розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление и отпуск лекарственных средств. К аптечным учреждениям относятся аптеки, аптеки учреждений здравоохранения, аптечные пункты, аптечные магазины, аптечные киоски. Федеральным законом от 21 июля 2005 года N 101-ФЗ «О внесении изменений в главы 26.2. и 26.3. части второй Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» внесены поправки в статью 346.27. Кодекса, вступающие в силу с 1 января 2006 года, которыми, в частности, уточнено понятие розничной торговли. В соответствии с новой редакцией статьи 346.27. Кодекса под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, а также продукции собственного производства (изготовления). Пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Исходя из содержания статей 492 и 506 ГК РФ следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара. Таким образом, к розничной торговле в целях главы 26.3. Кодекса относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары. При этом определяющим признаком договора розничной купли-продажи, в целях применения единого налога на вмененный доход, является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности. В связи с этим реализация лекарственных средств аптеками и другими аптечными учреждениями покупателям (физическим или юридическим лицам) по договорам розничной купли-продажи, как за наличный расчет, так и за безналичный расчет, а также с использованием платежных карт относится к розничной торговле и подлежит обложению единым налогом на вмененный доход. Организация осуществляет поставку медикаментов, изделий медицинского назначения, дезинфицирующих средств в детские сады, школы, больницы, поликлиники, интернаты, парикмахерские и т.д. Отгрузка данного товара осуществляется по накладным, а оплата производится безналичным путем. При этом к розничной торговле не относится реализация в соответствии с договорами поставки. Так, согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или в сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. В случае если при осуществлении операций по реализации товара к оплате предъявляются соответствующие суммы налога на добавленную стоимость, составляются счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то указанная предпринимательская деятельность не может быть признана розничной торговлей для целей применения единого налога на вмененный доход и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с упрощенной системой налогообложения. Также необходимо отметить, что в соответствии с положением статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 года N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. В развитие данной нормы указанного Федерального закона Методическими указаниями по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов (Приказ Минфина России N 119н от 28 декабря 2001 года) определено, что отпуск готовой продукции покупателям (заказчикам) осуществляется в организациях на основании соответствующих первичных документов — накладных типовой формы N М-15 «Накладная на отпуск материалов на сторону». На основании накладных на отпуск готовой продукции и иных аналогичных первичных учетных документов организация выписывает счета-фактуры по установленной форме в двух экземплярах, первый из которых не позднее 10 дней с даты отгрузки продукции (товара) высылается (передается) покупателю, а второй остается у организации-поставщика для отражения в книге продаж и начисления НДС. Следовательно, если организация осуществляет поставку медикаментов, изделий медицинского назначения, дезинфицирующих средств в детские сады, школы, больницы, поликлиники, интернаты, парикмахерские и т.д., с отгрузкой данного товара по накладным, то, соответственно, выписываются счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж и т.д. Учитывая изложенное, считаем, что осуществляемая организацией предпринимательская деятельность по поставке медикаментов, изделий медицинского назначения, дезинфицирующих средств в детские сады, школы, больницы, поликлиники, интернаты, парикмахерские и т.д., с отгрузкой данного товара по накладным и оплатой его безналичным путем, не может рассматриваться в качестве розничной торговли и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с упрощенной системой налогообложения.
Заместитель директора
департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Министерства финансов РФ
А.И.ИВАНЕЕВ
«ФармОбоз. Нормативные акты и комментарии», 2007, N 3
ПРОВЕРКИ ОРГАНАМИ МИЛИЦИИ АПТЕЧНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ
Достаточно часто в качестве проверяющих — выступают сотрудники милиции. Деятельность милиции при проведении проверок и ревизий деятельности организации регулируются следующими нормативными актами: — Закон от 18 апреля 1991 г. N 1026-1 «О милиции»; — Закон от 12 августа 1998 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»; — Приказ МВД от 16 марта 2004 г. N 177 «Об утверждении инструкции о порядке проведения проверок организаций и физических лиц при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, связанного с нарушением законодательства Российской Федерации о налогах и сборах»; — Приказ МВД от 02 августа 2005 г. N 636 «Об утверждении инструкции о порядке проведения сотрудниками милиции проверок и ревизий финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности»; — прочие ведомственные нормативные акты, доступ к которым ограничен. Полномочия сотрудников милиции при проведении внеплановых проверок торговой деятельности определены пунктом 25 ст. 11 Закона РФ «О милиции» N 1026-1 от 18.04.1991 г., который указывает: «Милиции для выполнения возложенных на нее обязанностей предоставляется право при наличии данных о влекущем уголовную или административную ответственность нарушении законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность: производить в присутствии не менее двух понятых и представителя юридического лица, лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, либо его представителя, которым вручаются копия указанного постановления, а также копии протоколов и описей, составленных в результате указанных в настоящем пункте действий, а при отсутствии таковых — с участием представителей органов исполнительной власти или органов местного самоуправления осмотр производственных, складских, торговых и иных служебных помещений, других мест хранения и использования имущества; производить досмотр транспортных средств в присутствии не менее двух понятых и лица, во владении которого находится транспортное средство, а в случаях, не терпящих отлагательства, — в отсутствие указанного лица; изучать документы, отражающие финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность, требовать предоставления в пятидневный срок с момента вручения соответствующего постановления заверенных надлежащим образом копий указанных документов; изымать с обязательным составлением протокола отдельные образцы сырья, продукции и товаров, необходимые для проведения исследований или экспертиз; требовать при проверке имеющихся данных, указывающих на признаки преступления, обязательного проведения в срок не более тридцати дней проверок и ревизий финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности, а также самостоятельно проводить в указанные сроки такие проверки и ревизии, изымать при производстве проверок и ревизий документы либо их копии с обязательным составлением протокола и описи изымаемых документов либо их копий». Но пользоваться данными правами и выполнять обязанности сотрудник милиции может только в пределах своей компетенции и в соответствии с занимаемой должностью. Проведение внеплановых проверок не может производиться по личному усмотрению сотрудников милиции, а должно быть обусловлено достаточными данными об имеющихся правонарушениях (жалобы и заявления граждан, материалы оперативно-розыскной деятельности, непосредственное обнаружение сотрудниками милиции признаков правонарушения или преступления). В противном случае вторжение в помещение, в котором осуществляется производственная, коммерческая или иная деятельность, может привести к существенному нарушению прав и свобод, гарантированных законодательством. Поэтому предпринимателю необходимо в вежливой форме выяснить, на каком основании производится проверка. Следует знать, что незаконное вторжение сотрудников милиции подпадает под действие ст. 286 УК РФ «Превышение должностных полномочий». Закон N 144-ФЗ устанавливает методы работы правоохранительных органов при реализации их прав, то есть при проведении оперативно-розыскной деятельности. Среди них есть право проводить опрос, наводить справки, исследовать документы, прослушивать телефонные переговоры и осуществлять прочие мероприятия, как при возбужденном уголовном деле, так и при наличии данных о подготовке или совершении налогового преступления. При этом мероприятия, ограничивающие конституционные права человека (прослушивание телефонных переговоров или нарушение тайны переписки), допускаются лишь на основании судебного решения и при условии проведения предварительного следствия по противоправному деянию. Все остальные процедуры могут осуществляться «при наличии достаточной информации», однако закон не раскрывает понятие «достаточность». Приказами МВД N 177 и N 636 выделяется два вида контрольных мероприятий: ревизия и проверка. Следует отметить, что согласно приказам порядок проведения ревизии и проверки фактически идентичен. Так, в соответствии с пунктом 12 Приказа N 636: проверка представляет собой единичное контрольное действие или исследование состояния дел на определенном участке финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности юридического лица или лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Пункт 20 Приказа N 636 гласит:
ревизия представляет собой комплексное контрольное мероприятие по исследованию финансовой, хозяйственной, предпринимательской и торговой деятельности юридического лица или лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Итак, в случае проведения проверки уполномоченные должностные лица, указанные в Приказах N 177 и N 636, выносится мотивированное Постановление о назначении проверки, ревизии по установленной форме. Постановление о проведении проверки, ревизии регистрируется в специальном журнале. В данном постановлении на проведение соответствующего проверочного мероприятия указывается состав сотрудников милиции, проводящих проверку, ревизию, причем если состав проверяющих меняется, то выносится Постановление о внесении дополнений (изменений) в Постановление о проведении проверки, ревизии, которое регистрируется в журнале. Также перечень конкретных проверочных действий в соответствии с пунктом 25 статьи 11 Закона «О милиции», которые должны быть произведены в ходе проверки. В ходе проверки могут привлекаться специалисты, а также может применяться фото- и киносъемка, видеозапись, иные технические средства фиксации данных. Материалы, полученные в результате применения технических средств при проведении проверки, ревизии, прилагаются к акту проверки, ревизии, в котором делается отметка о применении этих средств. Особо следует отметить, что проверка организаций проводится в срок, не превышающий 30 дней, причем началом срока проведения проверки является день вынесения постановления о ее проведении, а окончанием срока проведения проверки является день подписания акта о ее проведении. В том случае, если проверка, ревизия проводится в занимаемых юридическим лицом либо лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица помещениях (территории), представители юридического лица, лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, либо его представители могут присутствовать при ее проведении. Сотрудники милиции вправе изымать документы (либо их копии), но с обязательным составлением протокола и описи изымаемых документов (либо их копий). Если милиционеры изымают подлинные документы, с них изготовляются копии, которые заверяются подписью должностного лица, проводящего проверку или ревизию. Копии документов передаются представителю юридического лица, у которого изымаются подлинные документы. По результатам проверки составляется акт по форме, установленной приказом N 177. Проверяющие обязаны составить акт и в том случае, если они не обнаружат нарушений налогового законодательства. Акт составляется в трех экземплярах и подписывается всеми проверяющими. Два экземпляра акта вместе с прилагаемыми к ним материалами остаются на хранении в подразделениях органов внутренних дел, а третий экземпляр акта вручается представителю организации под расписку (с отметкой в первом экземпляре акта). Если представитель организации отказывается получить акт либо не может его получить (в связи с определенными обстоятельствами), об этом делается отметка в акте, удостоверенная подписями проверяющих, а экземпляр акта направляется в организацию для ознакомления по почте заказным письмом не позднее дня, следующего за днем окончания проверки. В акте указываются все выявленные в ходе проверки нарушения, а также иные обстоятельства, имеющие значение для принятия правильного и обоснованного решения по результатам проведенных мероприятий. К таким обстоятельствам относятся: способ совершения правонарушения, период, к которому относится правонарушение, должностные лица организации, причастные к данному правонарушению, ссылки на документы и факты, подтверждающие наличие нарушения, а также факты непредоставления документов или информации. Акт должен состоять из трех частей: общей, описательной и итоговой. В общей части акта в обязательном порядке отражаются общие сведения о проведенной проверке и данные об организации (физическом лице), а также указываются: полное и сокращенное наименование проверяемой организации; идентификационный номер налогоплательщика (ИНН); место проведения проверки;
фамилии, имена, отчества, наименования должностей, специальные звания лиц, проводивших проверку; дата подписания и номер постановления о проведении проверки; период, за который проведена проверка;
дата начала и окончания проверки;
фамилии, имена и отчества представителей организации (физического лица, его представителя). В случае если в течение проверяемого периода происходили изменения в составе вышеназванных лиц, то перечень этих лиц приводится с одновременным указанием периода, в течение которого эти лица занимали соответствующие должности согласно приказам, распоряжениям, протоколам собраний учредителей или другим документам о назначении и увольнении с занимаемых должностей (копии указанных документов должны быть приложены к акту); место нахождения организации (место жительства физического лица), а также места осуществления хозяйственной деятельности (указываются в случае осуществления своей деятельности не по месту нахождения); сведения о государственной регистрации, о постановке на учет в налоговом органе, об открытых в банках расчетных и валютных счетах, о принятой учетной политике; документальное подтверждение наличия права на осуществление лицензируемых видов деятельности (номер и дата выдачи лицензии, наименование органа, выдавшего лицензию, сроки начала и окончания действия лицензии); документальное подтверждение фактически осуществляемых видов деятельности, в том числе запрещенных законодательством или осуществляемых при отсутствии соответствующей лицензии. Описательная часть акта должна комплексно отражать все существенные обстоятельства, имеющие отношение к выявленным фактам нарушений. Обязательному отражению в описательной части подлежат: сущность правонарушения, способ его совершения, период финансово-хозяйственной деятельности, к которому данное правонарушение относится, должностные лица, причастные к совершению указанного правонарушения, ссылки на первичные документы и иные обстоятельства, достоверно подтверждающие наличие факта нарушения, а также факты непредставления каких-либо документов (предметов, материалов). В итоговой части акта подлежат отражению обобщенные сведения о результатах проверки с указанием нормативных правовых актов, нарушения положений которых выявлены. По результатам проверки, ревизии принимается одно из следующих решений: о составлении рапорта об обнаружении признаков преступления с последующим принятием решения в порядке, предусмотренном статьями 144 и 145 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации; о направлении материалов проверки для рассмотрения в порядке, предусмотренном статьями 144 и 145 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации; о возбуждении дела об административном правонарушении и рассмотрении материалов в рамках производства по делам об административных правонарушениях; о передаче материалов по подведомственности, в том числе для решения вопроса о рассмотрении материалов в рамках производства по делам об административных правонарушениях; о завершении проверки в связи с неустановлением нарушения законодательства Российской Федерации. Безусловно, самым страшным последствием милицейской проверки является уголовная ответственность. Максимальное наказание по статье 199 Уголовного кодекса — лишение свободы на срок до двух лет (либо до шести лет при условии, что преступление совершено по предварительному сговору или уклонение от уплаты налогов произошло в особо крупном размере). Обычно к уголовной ответственности привлекаются первые лица предприятия — руководитель и главный бухгалтер. Однако у милиционеров есть свои подходы к сбору доказательств по делу. Зачастую в начале расследования главный бухгалтер и руководитель проходят свидетелями по делу, что позволяет брать с них свидетельские показания в полном объеме. А затем работники правоохранительных органов предъявляют должностным лицам фирмы обвинение. Единственное, что может несколько смягчить ситуацию, — правомерный отказ от свидетельствования против себя (ст. 380 УК РФ). Вместе с тем, доказать вину главного бухгалтера бывает достаточно сложно, так как для этого он должен быть материально заинтересован в уклонении от уплаты налогов. Поэтому основной объем уголовных дел заводится на руководителей предприятий в связи с тем, что в соответствии с законом «О бухгалтерском учете» именно они отвечают за законность всех хозяйственных операций организации. В случае если уголовное дело не может быть возбуждено в связи с отсутствием состава преступления или недостаточностью доказательств, милиционеры оформляют найденные нарушения как административные. В этом случае они составляют протокол и в течение суток направляют его в налоговую инспекцию или своему руководству для рассмотрения. В результате выносится Постановление о назначении административного наказания (наложении штрафа) или прекращении производства по делу.
Несколько советов
В случае, если к вам с проверкой пришла милиция, проверьте служебное удостоверение милиционера — это документ, который обязательно должен иметь при себе сотрудник милиции при исполнении. На подлинном удостоверении МВД указаны должность и звание его обладателя, соответствующие подписи и печати, сотрудник на фотографии в форме. Обратите внимание на срок, по который действительно удостоверение. Если оно просрочено, пришедшее к вам должностное лицо проводить проверку не вправе. Обязательно перепишите данные проверяющих. Узнайте у проверяющих полное наименование подразделения, отдела, а в особенности телефон дежурного или отдела кадров. Свою настойчивость можете объяснить тем, что у вас уже были случаи, когда проверку проводили лица, не имевшие на это права. Имейте в виду — милиция работает строго по территориальному принципу. Управления могут проверить любую компанию, находящуюся на территории города. Районные (окружные) службы обслуживают только территории своих районов или округов. Старайтесь не идти на конфликт с сотрудниками милиции, поскольку они могут вас задержать, а затем оштрафовать. Помните — в Уголовном кодексе РФ предусмотрена ответственность: — за публичное оскорбление представителя власти (ст. 319); — за применение в отношении представителя власти насилия (ст. 318). Если вы не согласны с требованиями сотрудников милиции, просто сообщите им об этом, этого будет вполне достаточно. Если милиционеры, несмотря на ваш отказ, все равно решат провести проверку, не препятствуйте им. Лучше направьте телеграмму либо заказное письмо в прокуратуру и УВД Вашего региона. Текст должен быть кратким. Позвоните по так называемому телефону доверия или в службу собственной безопасности подразделения, где служат пришедшие к вам оперативники. Жалуйтесь и в том случае, если сомневаетесь в правомерности действий оперативников. Ничего, что жалоба не приведет к положительному результату, зато при ее рассмотрении сотрудникам милиции придется предъявить суду документы, подтверждающие, что они действовали в рамках своих полномочий. А знакомство с этими документами позволит вам выработать правильную позицию и выпутаться из сложившейся ситуации с наименьшими потерями. Помните: наиболее трудно исправлять те ошибки, которые допускаются в первые минуты общения с представителями проверяющих органов. И нередко именно эти ошибки, а не нарушения, влекут за собой наиболее серьезные последствия. Кроме всего прочего, проверка — это общение проверяющего и проверяемого. И сам проверяющий может допускать ошибки, причем и такие, которые могут свести на нет результаты проверки. Поэтому следует соблюдать рекомендуемые правила.
Юрист
Т.И.СИДОРОВА
