Вопрос: На Вашем сайте Хлорамин Б в одной из консультаций представлен как лекарственное средство (следовательно, нужна лицензия на реализацию с НДС 10%), с этим можно согласиться, так как продукт входит в Гос. реестр лекарственных средств. С другой стороны на сертификате соответствия на хлорамин, который мы закупаем и реализуем, даны коды ОКП (ОК 005) — 93 9210 (93 9214) и 23 8640 одновременно. Первый код принадлежит к группе 93 9000 Материалы, средства медицинские и продукция медицинского назначения прочая, на реализацию которой нужна лицензия и НДС 10% соответственно. При этом второй код принадлежит к группе Средства против бытовых насекомых, грызунов для дезинфекции и антисептики, то есть для бытовых целей (а эта группа облагается по ставке НДС 20% и на нее лицензия не нужна). Налоговая инспекция придерживается мнения (ответы Муравьевой и Воробъевой — советников 1 и 2 ранга), что хлорамин Б нужно облагать «в общепринятом порядке», то есть НДС 20%. Какую ставку НДС использовать нам в торговле с учетом наличия двух совершенно разных с точки налогообложения кодов?
Ответ: В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 164 части 2 Налогового кодекса РФ (в ред. от 29.05.2002 г.) налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации лекарственных средств, включая лекарственные субстанции, в том числе внутриаптечного изготовления. При этом коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте 2, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации. В связи с этим Министерство РФ по налогам и сборам в своем письме от 28.01.2002 г. N ВГ-6-03/99 разъясняет, что, по мнению МНС РФ, до утверждения Правительством Российской Федерации вышеназванных кодов, с 1 января 2002 года при реализации лекарственных средств, включая лекарственные субстанции, в том числе внутриаптечного изготовления, изделий медицинского назначения в целях применения налоговой ставки 10 процентов следует руководствоваться кодами Общероссийского классификатора продукции, перечисленными в письме Госналогслужбы России и Минфина России от 10 апреля 1996 года N ВЗ-4-03/31н, 04-03-07 «О порядке освобождения от налога на добавленную стоимость медицинской продукции», зарегистрированном в Министерстве юстиции Российской Федерации 7 мая 1996 года N 1081. В соответствии с этим письмом «не освобождаются от налога на добавленную стоимость перечисленные в классификаторе (ОК 005-93) ОКП средства энтерального питания, детское, лечебно — профилактическое питание, заменитель женского молока, продукты прикорма для детей, биологически активные добавки к пище; парафармацевтическая продукция, в том числе зубная лечебно — профилактическая паста, зубные щетки, синтетические волокна для зубных щеток, зубочисток, ершиков, зубных нитей (флоссов), полоскания для полости рта, лак для покрытия зубов, красящие таблетки для окрашивания зубного налета, шампуни, кремы и другие парфюмерно — косметические средства для ухода за кожей лица, тела, рук, ног, волосами, ногтями, декоративная косметика, дезодоранты; а также другие виды витаминизированной и лечебно — профилактической продукции пищевой, мясной, молочной, рыбной и мукомольно — крупяной промышленности; подгузники детские; репелленты; ветеринарная продукция.». Кроме того, данное письмо устанавливает, что «льгота распространяется на отечественные и зарубежные лекарственные средства, перечисленные в главах 1, 2 (за исключением лечебно — профилактических пищевых добавок), 5, 6 (за исключением репеллентов) части 1 и главах 1, 2, 3, 4, 5, 6 (за исключением репеллентов) и 7 части 2 второго издания Государственного реестра лекарственных средств (Москва, Министерство здравоохранения и медицинской промышленности Российской Федерации, 1995 г., с учетом последующих изменений и дополнений к Реестру) и реализуемые предприятиями (организациями) всех форм собственности при наличии выданной в установленном порядке соответствующей лицензии.» Таким образом, в перечне не освобождаемых (по мнению МНС РФ) от НДС товаров медицинского назначения дезинфицирующие средства в указанном письме не значатся. В Государственном реестре лекарственных средств 1995 года, на который ссылается письмо Минфина РФ и Госналогслужбы РФ препарат Хлорамин Б находится в главе 6 части 1, т.е. в соответствии с процитированным текстом письма попадают в перечень льготируемых лекарств. Следовательно, даже по мнению официальных налоговых органов реализация Хлорамина Б подлежит обложению НДС по ставке 10%. В то же время отметим, что, по нашему мнению, МНС РФ в своем письме от 28.01.2002 г. превышает предоставленные ему полномочия, поскольку вопросы обложения налогом реализации тех или иных товаров (работ, услуг) не могут решаться на подзаконном уровне. По нашему мнению, в соответствии с указанными выше положениями Налогового кодекса до определения Правительством РФ соответствующих кодов продукции по ставке 10% облагаются ВСЕ лекарственные средства. Федеральный закон РФ «О лекарственных средствах» не ставит отнесение конкретного препарата к лекарственным средствам в зависимость от того, в какую главу Государственного реестра лекарственных средств включен этот препарат. При этом критерием отнесения товаров к классу лекарственных средств служат, во-первых, наличие у товара регистрационного удостоверения Минздрава РФ о его регистрации в качестве лекарственного средства, и, во-вторых, присвоение товару кода из раздела 93 0000 согласно ОК 005-93. Обоим этим условиям Хлорамин Б удовлетворяют, следовательно, его реализация подлежит обложению НДС по ставке 10%. Что же касается присвоения Хлорамину Б второго дополнительного кода ОКП 23 8640, то здесь налоговым чиновникам можно возразить следующее. Действующее законодательство никак не комментирует такую ситуацию. Код ОКП 93 9210 (93 9214) Хлорамину присвоен, следовательно, он относиться к лекарственным средствам, а также относится к классу средства дезинфицирующие (ОКП 23 8640). Отнесение к классу дезинфицирующих средств не противоречит тому, что хлорамин является лекарственным средством. Если же налоговики с этим не согласны, им нужно напомнить, что в соответствии с п. 7 статьи 3 Налогового кодекса РФ (в ред. от 9.07.2002 г.) «Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).». Таким образом, по нашему мнению, несмотря на то, что Хлорамину Б наряду с кодами ОКП 93 9210 (93 9214) присвоен и код ОКП 23 8640, тем не менее, его реализация льготируется как реализация лекарственных средств и подлежит обложению НДС по ставке 10%.
Директор юридической компании
«Юнико-94»
М.И.МИЛУШИН
08.2002
